Свобода договора и ее пределы. Том 1. Теоретические, исторические и политико-правовые основания принципа свободы договора и его ограничений
Zimmermannn R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. Oxford, 1990. P. 554 ff; Simpson A.W.B. A History of the Common Law of Contract. The Rise of the Action of Assumpsit. 1996. P. 316 ff.
153
Английские правоведы первой половины XIX в. иногда рассматривали доктрину consideration как локальную версию французской теории каузы сделки (см.: Simpson A.W.B. Innovation in Nineteenth Century Contract Law // 91 Law Quarterly Review. 1975. P. 262; Gordley J. Consideration // Elgar Ecnyclopedia of Comparative Law / Ed. by Y.M. Smits. 2006. P. 180, 181). Еще в начале XIX в. английские юристы иногда переводили европейскую доктрину каузы именно термином «consideration», подчеркивая их смысловую идентичность (Hogg M. Promises and Contract Law. Comparative Perspectives. 2011. P. 154, 155). Тем не менее на сегодняшний момент очевидна принципиальная разница. Английская доктрина consideration требует наличия встречного удовлетворения для придания неформализованным обязательствам судебной защиты, а в отсутствие consideration английское право защищает обязательство при его оформлении в виде deed (документа «за печатью»). В то же время кауза договора, необходимая для придания сделке судебной защиты, в ее французской интерпретации со времен Дома и Потье обнимает собой как нацеленность договора на взаимный обмен, так и случаи, когда договор порождает одностороннее обязательство и направлен на то, чтобы одарить кредитора. Иначе говоря, английская доктрина consideration является по сути усеченной версией французской доктрины каузы. Подробнее о различиях между доктринами causa и consideration см.: Gordley J. The Philosophical Origins of Modern Contract Doctrine. 1991. P. 137 ff.
154
Street T.A. The History and Theory of English Contract Law. 1906. P. 36 ff.
155
Ibbetson D.J. A Historical Introduction to the Law of Obligations. 2006. P. 146.
156
Подробнее об этом сложном процессе см.: Simpson A.W.B. A History of the Common Law of Contract. A Rise of the Action of Assumpsit. 1996; Atiyah P.S. The Rise and Fall of Freedom of Contract. 1979; Horwitz M.J. The Transformation of American Law. 1780–1860. 1977. P. 161, 162; Teeven K.M. A History of the Anglo-American Common Law of Contract. 1990; Ibbetson D.J. A Historical Introduction to the Law of Obligations. 2006. P. 126 ff.
157
Если у Гуго Гроция еще можно встретить идею о том, что договором является лишь соглашение о взаимном обмене, а дарение договором не является (см.: Grotius H. On the Law of War and Peace. 2004. P. 109), то у Пуфендорфа дарение стало рассматриваться как один из видов договоров наравне с договорами, опосредующими обмен, что позволило сформировать почву для структурирования впоследствии общей части договорного права (см.: Wieacker F. A History of Private Law in Europe. 2003. P. 246 ff).
158
См.: Grotius H. On the Law of War and Peace. 2004; Pufendorf S. Of the Law of Nature and Nations. Book V. 1729; Domat J. The Civil Law in its Natural Order. Vol. I. 1850.
159
Zimmermannn R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. 1990. P. 568, 569.
160
Блок М. Феодальное общество. М., 2003. С. 403.
161
В своей недавней работе Г. Норт с соавторами пишет: «Могущественные сеньоры использовали множество методов воздействия на суды и присяжных. Они могли вторгнуться на чужую землю, организовать мятеж, незаконно удерживать владения, поддерживать одну из сторон процесса, давить на суд или же плести интриги». Долгое время попытки королевской власти бороться с этим произволом были малоуспешны. См.: Норт Г., Уоллис Дж., Вайнгаст Б. Насилие и социальные порядки: концептуальные рамки для интерпретации письменной истории человечества. М., 2011. С. 183.
162
Rothbard M.N. An Austrian Perspective on the History of Economic Thought. Vol. I: Economic Thought Before Adam Smith. 2006. P. 34.
163
Ле Гофф Ж. Рождение Европы. СПб., 2008. С. 179, 180.
164
Rothbard M.N. An Austrian Perspective on the History of Economic Thought. Vol. I: Economic Thought Before Adam Smith. 2006. P. 38.
165
Atiyah