практике английских судов разрешение споров на основе закона суда является общим правилом, в то время как применение иностранного права – исключением. В отечественном законодательстве существует тенденция замены термина «закон суда» выражением «российское право».
В современной практике и доктрине общепризнано, что закон суда – это императивная коллизионная привязка, и следует стремиться к максимально возможному отказу от ее применения.
9. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract). Эта формула прикрепления сложилась и применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений.
В числе других типов коллизионных привязок, существующих в современном МЧП, выделяют закон валюты долга (lex monetae), закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris) и др.
Применение коллизионных норм
В процессе применения коллизионных норм возникает проблема квалификации юридических понятий, используемых в самой формулировке коллизионной нормы (как объема, так и привязки).
Господствующая доктрина западных государств берет за основу то, что квалификация юридических понятий должна проводиться по закону суда до того, как решена проблема выбора закона, то есть до того, как применена коллизионная норма. Но если на основе коллизионной нормы должен применяться иностранный закон, то всякая дальнейшая квалификация возможна лишь на основе той правовой системы, к которой отсылает коллизионная норма. Следует подчеркнуть, что во всех случаях, когда коллизионная норма права иностранного государства отсылает к нашему закону, суд или иной орган иностранного государства должен применять российский закон так, как он применяется в России.
Одной из проблем в международном частном праве является вопрос: подлежат ли применению в силу положений коллизионной привязки только регулятивные положения иностранного законодательства или же все это законодательство в целом, включая и его собственные коллизионные нормы? Если верно последнее, то существует вероятность появления обратной отсылки (renvoi) или, в некоторых случаях, отсылки к третьему закону (transmission). Теория отсылок появилась в МЧП в XIX в., а их проблема имеет различное правовое регулирование в законодательстве разных стран. В зависимости от особенностей этого правового регулирования И. В. Гетьман-Павлова выделяет следующие группы стран, применяющие различные способы решения данного вопроса:
• государства, предусматривающие применение всей системы отсылок в полном объеме, – Австрия, Польша, Финляндия, государства бывшей Югославии;
• государства, в праве которых предусмотрена возможность применения отсылок первой и второй степени, но такая возможность оговорена какими-либо принципиальными условиями, – Мексика, Чехия, ФРГ;
• государства, предусматривающие возможность применения только обратной отсылки