Актуальные проблемы уголовного права, криминологии и уголовно-исполнительного права. Выпуск 7
Оно начало формироваться в практике Европейского Суда по правам человека (далее — ЕСПЧ) и в последующем получило свое признание и развитие в рамках российской правовой системы. Изначально речь о «провокации» шла применительно к двум видам преступлений – незаконному обороту наркотиков и получению взятки.
Разумеется, ЕСПЧ не использует сам термин «обстоятельство, исключающее уголовную ответственность», но такое значение «действий тайных агентов публичной власти, представляющих собой подстрекательство к совершению преступления», вытекает из формулируемых им выводов, основанных на толковании Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г.[70] (далее — Конвенция).
Первое состоявшееся в отношении РФ решение, в котором содержалась правовая позиция ЕСПЧ по вопросам «провокации преступления», получило в последующем широкую известность. Речь идет о Постановлении ЕСПЧ от 15 декабря 2005 г. по делу «Ваньян (Vanyan) против РФ»[71].
Так, сотрудники отдела уголовного розыска сообщили, что милиция располагала оперативными данными о том, что заявитель сбывает наркотики. Для проверки этой информации была выбрана О. З., которая общалась с заявителем и могла приобрести у него наркотики. О. З. позвонила заявителю и попросила его купить ей героин, сказав, что ей очень нужны наркотики, т. к. у нее ломка. Испугавшись, что она может покончить жизнь самоубийством, заявитель согласился. Они встретились вечером того же дня, и О. З. передала заявителю 200 рублей. Тот купил один пакетик героина за 300 рублей. Так как этого количества героина было недостаточно даже для него самого, он решил не делиться им с О. З. и дал ей снотворного, пояснив, что наркотик был низкого качества и что он вернет ей деньги позднее. Собравшись уходить, он заметил приближавшихся к ним людей, которые, как он затем узнал, были сотрудниками милиции. Он убежал от них, выкинув наркотики. Чуть позже, ночью, он вернулся и нашел наркотики. На следующий день, с наркотиками в кармане, он был задержан. На основании изложенного заявитель был осужден за незаконное приобретение, хранение с целью сбыта и сбыт наркотических веществ в особо крупном размере к семи годам лишения свободы.
Обстоятельства дела были оценены через призму «права на справедливое судебное разбирательство», гарантированного ст. 6 Конвенции. Удовлетворяя жалобу, ЕСПЧ констатировал, что публичные интересы, даже в такой важной сфере, как борьба с оборотом наркотических веществ, не могут служить основанием для умаления прав человека и выступать основанием для использования доказательств, полученных в результате провокации со стороны милиции.
Как было установлено, исследованные национальными правоприменителями факты не позволяли утверждать, что до вмешательства агента у правоохранительных органов были основания подозревать заявителя в распространении наркотиков. Простое заявление в суде о том, что сотрудники милиции якобы располагали соответствующей информацией