договора; право выбора условий договора и срока его действия – и во многих других[115].
Указанные выше и иные формы свободы договора представлены К. Осакве[116]. Им предложен подход, который заключается в создании исчерпывающего перечня положений, в которых находит свое отражение рассматриваемый принцип. Нам, напротив, представляется невозможным предложить закрытый список норм, отражающих суть договорной свободы. Более того, это противоречило бы смыслу свободы договора, так как ее основная суть, главное предназначение – предоставить как можно больше свободы контрагентам.
Возвращаясь к российскому праву, следует помнить, что свобода договора раскрывается во многих положениях ГК РФ, например в норме ст. 424, согласно которой исполнение договора осуществляется по цене, установленной соглашением сторон. Также участники оборота могут установить какое-либо средство обеспечения (ст. 329 ГК РФ), установить письменную форму договора взамен устной (ст. 434 ГК РФ). Закон знает и иные проявления анализируемого принципа. Само существование свободы договора подразумевает открытый перечень возможных ее проявлений. Исчерпывающий перечень элементов свободы договора следует рассматривать как ограничение последней. В этой связи удачной видится дефиниция свободы договорного регулирования, которая понимается как возможность субъектов посредством заключаемых ими договоров осуществлять гражданско-правовое регулирование своих отношений в любых пределах (выделено нами – А.В.), не противоречащих законодательству[117].
Судебная практика выводит из принципа свободы договора самые разные элементы, например свободный выбор контрагента по договору[118], право сторон выбрать меры ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение соглашения[119], право самостоятельного определения цены[120], недопустимость понуждения к заключению договора[121], выбор сторонами способа исполнения обязательств[122] – и многие другие. Широкий подход, применяемый судами к пониманию свободы договора, безусловно, правильный и обоснованный.
Исходя из сказанного представляется необходимым признать как с научной, так и с практической точки зрения, что проявления свободы договора нельзя ограничить закрытым перечнем. Анализируемый принцип включает в себя: а) свободу заключения договора; б) возможность заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными нормативно-правовыми актами; в) свободу сторон самостоятельно выбирать условия договора; г) возможность сторонам соглашения свободно принимать решение о расторжении или изменении договора; д) возможность субъекта руководствоваться любыми мотивами и целями при принятии решений о вступлении или невступлении в договор, согласии или несогласии расторгнуть или изменить соглашение; е) иные правомочия субъектов гражданского оборота, перечень которых не является исчерпывающим.
В одной