ослабления двух или трех из перечисленных элементов. Тем самым стороны смогут довольно эффективно подстраивать обеспечительную сделку под самые разнообразные практические нужды.
Изучение материала действующего российского законодательства опровергает широко распространенное мнение о том, что залог и поручительство по российскому праву являются строго акцессорными конструкциями. Анализ показывает, что это не так, ведь законодатель зачастую оставляет сторонам возможность в договоре об установлении обеспечения ослабить или даже полностью отменить то или иное проявление принципа акцессорности.
Судебная практика высших судов (в первую очередь – ВАС РФ) за последние пару лет продемонстрировала явную тенденцию к еще большему ослаблению акцессорности либо за счет недопущения прекращения обеспечения в отдельных спорных случаях, либо за счет снижения требований к стандарту описания обеспеченных обязательств.
И наконец, весьма показательной является тенденция, обнаружившаяся в ходе реформы российского ГК РФ: разработчики Проекта предлагают участникам оборота две конструкции с резко ослабленной связью с обеспечиваемым долгом: личную (независимая гарантия) и вещную (независимая ипотека), – еще больше стремясь освободить обеспечительные сделки между коммерсантами от проявлений негативных проявлений принципа акцессорности. При этом разумным было бы сохранить обеспечительные сделки с участием граждан в сфере действия (пусть даже и ограниченного) принципа акцессорности, так как он позволяет эффективно организовать защиту лица, выдавшего обеспечение, от недобросовестного или излишне агрессивного поведения кредитора.
Правовые позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам поручительства и банковской гарантии[153]
Комментарий к постановлениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 июля 2012 г. № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» и от 23 марта 2012 г. № 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий»
От автора
Изучение судебной практики в хронологическом срезе представляет собой весьма увлекательное занятие – подкованный наблюдатель может видеть, как борются друг с другом, проигрывают или выигрывают юридические концепции и доктрины[154], меняется настроение судей в выборе приоритетов предоставляемой защиты, уходят в прошлое, казалось бы, незыблемые истины. Это лишний раз подтверждает, что право – вернее, Право – это живой организм, который зарождается, изменяется, прекращает свое существование не только и не столько вследствие принятия законодателем тех или иных текстов разной степени фундаментальности, сколько вследствие реакции судей на социальные, экономические и иные перипетии жизни общества. Если меня сегодня спросят, что такое российское гражданское право,