в порядке их обеспечения еще до возбуждения производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления искового заявления в суд может получить посредством нотариальных действий необходимые ему доказательства для оперирования ими в арбитражном суде.
Нельзя забывать и о возможностях самого адвоката, предоставленных ему п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской и адвокатуре в РФ, предусматривающей, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и других организаций.
Адвокат может опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь. Адвокат вправе сообщать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами, привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Этими возможностями адвокату необходимо активно пользоваться в отстаивании законных интересов клиента.
В российской арбитражной системе главными доказательствами являются письменные документы. В основном это деловые бумаги: договоры, акты, переписка сторон и т. п. Довольно часто суд не принимает в качестве письменных доказательств:
– документы, изданные третьими лицами, поскольку считает их не относящимися к делу;
– документы, которые не вписываются в определенную процессуальную форму, не отвечая признакам допустимости.
Адвокату следует помнить, что по сравнению с зарубежным судопроизводством отечественный арбитражный процесс является более формализованным. В российских условиях нередко исключительно формальные недостатки документов могут помешать участнику процесса доказать суду свою правоту и стать причиной проигрыша абсолютно обоснованного дела. Кроме того, суды в большинстве случаев не спешат оказывать содействие сторонам по сбору и оценке доказательств. Они порой не вызывают свидетелей и не оценивают доводы экспертов (если таковые привлекаются без назначения судебных экспертиз), не склоняют стороны к заключению мировых соглашений по фактическим обстоятельствам и не принимают в качестве доказательств электронные документы (переписку), сведения, полученные из Интернета, и т. д.
В процессе собирания доказательств сведения, поступающие в суд, оцениваются в части определения их относимости и допустимости по делу. В ст. 67 АПК установлено, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.
По искам о признании договоров недействительными в предмет доказывания входят:
– наличие договора;
– наличие у истца (если им является акционер) прав акционера;
– несоответствие договора