Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров
требований безопасности при проведении работ (п. 1 ст. 751 ГК), а также соответствие результата работ технической документации и обязательным строительным нормам и правилам (п. 1 ст. 754 ГК).
Если цена договора строительного подряда превышает 10 млн руб., то подрядчик должен являться членом СРО в области строительства, реконструкции, капитального ремонта ОКС (ч. 2.1 ст. 52 ГрК). Исключением является строительство (реконструкция) объектов, не требующих получения разрешения на строительство: гаражей, объектов ИЖС, сооружений вспомогательного использования и некапитальных объектов (п. 5 ч. 2.2 ст. 52, п. 1–3 ч. 17 ст. 51 ГрК).
Заказчик по договору строительного подряда по российскому праву тоже должен быть профессионалом, поскольку на него возлагается публично-правовая обязанность по осуществлению строительного контроля (ч. 2 ст. 53 ГрК) и по умолчанию также ответственность за вред, причиненный третьим лицам вследствие нарушения требований безопасности при строительстве объекта, и обязанность выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда (ч. 3 ст. 60 ГрК). Если заказчик не обладает необходимыми знаниями, опытом и квалификацией, то он обязан привлечь к осуществлению своих функций технического заказчика (п. 22 ст. 1 ГрК).
По поводу того, должен ли заказчик (технический заказчик), осуществляющий строительный контроль, являться членом СРО, единого мнения не существует.
Строительный контроль включен в перечень работ, которые оказывают влияние на безопасность ОКС[13], а необходимость членства технического заказчика в СРО прямо указана в п. 22 ст. 1 ГрК РФ. Минстрой России также неоднократно указывал, что лицо, осуществляющего строительный контроль, должно являться членом СРО[14].
Однако, например, Ростехнадзор считает, что осуществление заказчиком (техническим заказчиком) строительного контроля не требует членства в СРО, ссылаясь на то, что строительный контроль не относится к видам работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту ОКС, перечисленных в ч. 1 ст. 55.8 ГрК[15].
Позицию Ростехнадзора вряд ли можно считать верной. Осуществление строительного контроля по российскому праву довольно давно уже признается составной частью деятельности по строительству ОКС, и до 2010-го года эта деятельность подлежала лицензированию в качестве деятельности заказчика-застройщика. Если заказчик по договору строительного подряда не имел лицензии заказчика-застройщика, то для осуществления строительного контроля (тогда он назывался техническим надзором за строительством) он должен был привлечь лицензированную организацию.
В 2003-м году один из заказчиков попытался оспорить требование о наличии лицензии на осуществление функций заказчика-застройщика, но ВС РФ ему в этом отказал, сославшись на то, что заказчик-застройщик является непосредственным участником строительного процесса, а поэтому его функции правомерно отнесены к деятельности по строительству зданий и сооружений