среди действующих норм гражданского законодательства, которую можно применить к сходным отношениям при отсутствии специальной нормы в гражданском законодательстве.
В ст. 6 ГК РФ, посвященной применению гражданского законодательства по аналогии, установлено, что в случаях, когда предусмотренные п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). А при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Правовой анализ указанной нормы ГК РФ позволяет выделить ряд существенных признаков данных институтов права. Прежде всего отметим, что аналогия закона или аналогия права может применяться не только к вновь возникающим, но и к уже существующим отношениям, требующим нормативного установления основания возникновения и порядка осуществления частноправовых, имущественных отношений. В этом смысле законодатель не устанавливает каких-либо ограничений по выбору и применению аналогии, так как в обоих случаях применение аналогии одинаково допустимо. Другое дело, могут возникнуть практические особенности и сложности выбора и применения аналогии к вновь создаваемым или уже существующим отношениям, в особенности к существующим.
Для вновь создаваемых частноправовых отношений аналогию закона или права можно применять в случаях, когда предполагаемые отношения:
а) не противоречат основам правопорядка и направлены на их установление и исполнение;
б) не урегулированы полностью или в части соглашением сторон, или действующими нормами гражданского законодательства и отсутствует применимый к ним правовой обычай;
в) могут устанавливаться и регулироваться другими нормами гражданского законодательства, регулирующими сходные отношения и не противоречащими их существу (аналогия закона);
г) могут регулироваться с учетом общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости при невозможности использования аналогии закона.
Если с аналогией закона прослеживается ясность, так как речь идет о норме права, регулирующей сходные отношения, то аналогия права является менее определенной в практическом значении категорией.
Особенность практической реализации аналогии права заключается в том, что участники договорного отношения, определяя его условия, включая права и обязанности, должны исходить из:
а) равенства их правового положения;
б) неприкосновенности собственности;
в) свободы договора;
г) недопустимости произвольного вмешательства