инициаторов и создателей, «действующий после достижения единства и свободы Германии для всего немецкого народа, прекратит свое действие (и) вступит в силу Конституция, принятая свободным решением немецкого народа» (ст. 146 Основного закона ФРГ 1949 года).
Но если поставленная Основным законом задача выполнена, почему же он сохраняет действие?[32] Не стремление ли полностью уничтожить любые позитивные воспоминания о прежней ГДР приводит к появлению «остальгии»? Не является ли ошибочной с точки зрения интересов формирования нацией единых конституционных ценностей доктрина «двойного преодоления прошлого» (Doppelte Vergangenheitsbewältigung)?
В конце 1980-х – начале 1990-х годов концепция конституционного патриотизма была использована не только при включении территории ГДР в состав ФРГ, но и при оценке истории Германской Демократической Республики как неправового государства со всеми вытекающими из этого признания последствиями. Была сконструирована теория «двойного преодоления прошлого», предполагающая рефлексию не только фашистского прошлого, но и восточно-германского коммунистического режима.
Подобное признание оправдало нарушение принципов правопреемства в отношении договоров при включении территории Германской Демократической Республики в состав Федеративной Республики Германии. Как известно, при объединении государств все их договоры сохраняют силу, но применяются в отношении той части территории объединенного государства, в отношении которой они находились в силе в момент правопреемства. Исходя из признания ГДР неправовым государством, в связи с утратой ГДР своей правосубъектности использовалось положение, согласно которому международно-правовые договоры ГДР рассматривались с точки зрения обеспечения доверия, интересов участвующих государств и договорных обязательств ФРГ, а также с учетом компетенции европейских сообществ. Договоры ФРГ сохранили свою силу и распространили действие на территорию ГДР.
Напомним, что в конце 1989 года основным в процессе объединения Германии стало обсуждение юридической процедуры восстановления единого германского государства. Один из двух наиболее предпочтительных вариантов предусматривал «принятие свободным волеизъявлением немецкого народа»[33] конституции единого германского государства, другой – распространение действия Основного закона ФРГ 1949 года на присоединяемые территории в соответствии со ст. 23. Реализован был второй вариант о разделении территории ГДР на земли, которые и были включены в состав ФРГ. Статья 23 Основного закона ФРГ в первоначальной редакции гласила:
Настоящий Основной закон распространяется в первую очередь на территории земель Бадена, Баварии, Бремена, Большого Берлина, Гамбурга, Гессена, Нижней Саксонии, Северной Рейн-Вестфалии, Рейнланд-Пфальца, Шлезвиг-Гольштейна, Вюртемберг-Бадена и Вюртемберг-Гогенцоллерна. В остальных частях Германии он вступает в силу по их присоединении[34].
Конечно, «ни конституционализм, ни патриотизм не были