Praxishandbuch DSGVO. Tobias Rothkegel

475 BGH, Urt. v. 16.7.2008 – VIII ZR 348/06, K&R 32008, 678 – Payback; BGH, Urt. v. 25.10.2012 – I ZR 169/10 – Einwilligung in Werbeanrufe II; hinsichtlich dieser Voraussetzung kritisch Köhler/Bornkamm/Köhler, § 7 UWG Rn. 152. 476 Vgl. Simitis/Hornung/Spiecker gen. Döhmann/Klement, Datenschutzrecht, Art. 7 DSGVO Rn. 80f. 477 Erwägungsgrund 42 S. 3 DSGVO; Art. 5 RL 93/13/EWG; für Deutschland vgl. § 307 BGB; siehe Einzelheiten dazu oben unter Rn. 275. 478 Erwägungsgrund 42 S. 4 DSGVO; Art. 3 RL 93/13/EWG; für Deutschland vgl. auch § 307 BGB. 479 Siehe Kap. 17 B Rn. 144 zu Beispielen aus der deutschen AGB-Rechtsprechung über Werbeeinwilligungen auf der Schnittstelle von Datenschutz- und Wettbewerbsrecht. 480 Vgl. BGH, Urt. v. 28.5.2020 – I ZR 7/16, NJW 2020, 2540 – Cookie-Einwilligung II. Wendehorst/Graf v. Westphalen, NJW 2016, 3745, 3749, und Schantz, NJW 2016, 1841, 1844, sehen jeweils einen umfassenden Prüfungsmaßstab über die DSGVO hinaus. 481 Art. 5 S. 2 RL 93/13/EWG und § 305c Abs. 2 BGB. 482 Insoweit missverständlich EuGH, Urt. v. 1.10.2019 – C-673/17, K&R 2019, 705, Rn. 58–60 – Planet49; siehe dazu oben Rn. 250; a.A. contra legem wohl Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 81, und Leitlinien 2/2019 zur Verarbeitung personenbezogener Daten gemäß Artikel 6 Absatz 1 Buchstabe b DSGVO im Zusammenhang mit der Bereitstellung von Online-Diensten für betroffene Personen, V. 2 Rn. 20, und Österreichische Datenschutzbehörde, dsb Newsletter 4/2020, S. 1, 2, https://bit.ly/2LdnraN, zuletzt abgerufen am 11.2.2021. 483 EuGH, Urt. v. 11.11.2020 – C-61/19, BeckRS 2020, 30027 – Orange România. 484 Vgl. § 4a Abs. 1 S. 4 BDSG a.F. 485 Vgl. Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 71; Paal/Pauly/Ernst, Art. 4 DSGVO Rn. 85. 486 Vgl. § 305c Abs. 1 BGB, der im deutschen AGB-Recht eine Ausprägung des Transparenzgebots nach Art. 5 S. 1 RL 93/13/EWG darstellt. 487 Im Ergebnis so auch Paal/Pauly/Ernst, Art. 4 DSGVO Rn. 85. 488 Erwägungsgrund 32 S. 1; so auch Laue/Kremer/Kremer, § 2 Rn. 8. 489 Art. 7 Abs. 2 S. 2 DSGVO; Art. 6 Abs. 1 RL 93/13/EWG, in Deutschland umgesetzt durch §§ 306ff. BGB. 490 EuGH, Urt. v. 30.5.2013 – C-488/11. 491 St. Rspr. des BGH, vgl. etwa BGH, Urt. v. 26.2.2009 – Xa ZR 141/07; MüKo-BGB/Basedow; § 306 Rn. 22f. m.w.N. 492 Vgl. MüKo-BGB/Basedow; § 306 Rn. 10. 493 Siehe oben Rn. 257. 494 Vgl. Albrecht/Jotzo, Teil 3 Rn. 41 und Teil 4 Rn. 8. Gegen eine Bedingung: Ehrmann/Selmayr/Heckmann/Paschke, Art. 7 DSGVO Rn. 89. 495 Art. 83 DSGVO. 496 Vgl. Art. 3 Abs. 8 der Richtlinie 2019/770 über bestimmte vertragsrechtliche Aspekte der Bereitstellung digitaler Inhalte und digitaler Dienstleistungen. 497 Vgl. Spindler, DB 2016, 937, 940. 498 Vgl. Krohm, ZD 2016, 368, 373; OLG Frankfurt/Main, Urt. v. 15.11.2004 – 23 O 155/03; zweifelnd: Tavanti, RDV 2016, 231, 238. Dagegen Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 26, 114. 499 Vgl. Paal/Pauly/Frenzel, Art. 7 DSGVO Rn. 7. 500 Vgl. Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 123; Österreichische Datenschutzbehörde, dsb Newsletter 4/2020, S. 1, 2, https://bit.ly/2LdnraN, zuletzt abgerufen am 11.2.2021. 501 So auch Tinnefeld/Conrad, ZD 2018, 391, 393. 502 A. A. in einer über die Grenze des Wortlauts hinausgehenden Auslegung: Plath/Kamlah, Art. 13 DSGVO Rn. 20. 503 Siehe weitere Beispiele bei Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 114f. 504 Urt. v. 11.11.2020 – C-61/19, BeckRS 2020, 30027. 505 Diese Platzierung hat aus Sicht des Verantwortlichen zugleich den willkommenen Effekt, dass eine Einwilligung aus verhaltenswissenschaftlicher Perspektive am Ende eines Bestellprozesses bereitwilliger gegeben wird als am Anfang, vgl. Kettner/Thorun/Spindler, Innovatives Datenschutz-Einwilligungsmanagement, S. 48, https://bit.ly/38kcMnx, zuletzt abgerufen am 11.1.2021. Kritisch dagegen Österreichische Datenschutzbehörde, dsb Newsletter 4/2020, S. 1, 2, https://bit.ly/2LdnraN, zuletzt abgerufen am 11.2.2021. 506 Sonst ist die Beweisführung deutlich erschwert, vgl. EuGH, Urt. v. 11.11.2020 – C-61/19, BeckRS 2020, 30027 – Orange România. 507 Konsequenz aus EuGH, Urt. v. 11.11.2020 – C-61/19, BeckRS 2020, 30027 – Orange România. 508 Vgl. BGH, Urt. v. 10.2.2011 – I ZR 164/09, K&R 2011, 587 – Double-Opt-in-Verfahren. 509 § 13 Abs. 2 Nr. 2 TMG; § 94 TKG; § 28 Abs. 3a BDSG a.F. 510 So auch Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 108, und Datenschutzkonferenz, Kurzpapier Nr. 20, S. 2. 511 So auch Datenschutzkonferenz, Orientierungshilfe der Aufsichtsbehörden zur Verarbeitung von personenbezogenen Daten für Zwecke der Direktwerbung, S. 9. Die Österreichische Datenschutzbehörde sieht in der Verwendung eines Single-Opt-in- statt eines Double-Opt-in-Verfahrens sogar einen Verstoß gegen Art. 32 DSGVO, https://bit.ly/2GZYTMw, zuletzt abgerufen am 11.1.2021. 512 Vgl. LG München I, Urt. v. 8.4.2010 – 17 HK O 138/10; LG Stuttgart, Urt. v. 13.8.2006 – 38 O 17/06. 513 So auch Europäischer Datenschutzausschuss, Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 110; Gola/Schultz, Art. 7 DSGVO Rn. 58, und BGH, Urt. v. 1.2.2018 – III ZR 196/17, GRUR 2018, 545. Unverständlich daher die Hinweise der Datenschutzkonferenz auf die durch Gesetzgebung und höchstrichterliche Rechtsprechung überholte zivilrechtliche Instanzrechtsprechung zum vermeintlichen Verfall von Einwilligungen, Datenschutzkonferenz, Orientierungshilfe der Aufsichtsbehörden zur Verarbeitung von personenbezogenen Daten für Zwecke der Direktwerbung, S. 10. 514 Leitlinien 05/2020 zur Einwilligung gemäß Verordnung 2016/679, V. 1.1 Rn. 111. 515 Vgl. Jachimowicz/Duncan/Weber/Johnson, When and why defaults influence decisions: a meta-analysis of default effects, https://bit.ly/372dOS9; Samuelson/Zeckhauser, Status