– о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа), о предоставлении прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, об отчуждении исключительных прав одна и та же и состоит «в использовании прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности… поскольку создание самого объекта и его передача не имеют практического значения без передачи прав»57.
В. А. Дозорцев подчеркивал, что именно ради имущественных прав на результаты творчества в конечном счете осуществляется гражданско-правовое регулирование58.
Следует согласиться с приведенными мнениями, которые позволяют сделать вывод о том, что правовой целью субъектов договора авторского заказа являются создание произведения и предоставление заказчику имущественных прав (права использования произведения или исключительного права).
Если допустить, что целью договора авторского заказа является только предоставление права использования созданного произведения (исключительного права), то он ничем не будет отличаться от лицензионного договора (договора об отчуждении исключительного права).
Обращу внимание на то, что такое правило в отношении договора авторского заказа содержит законодательство Республики Казахстан: по договору о создании произведения автор обязуется создать произведение и предоставить заказчику исключительные права на его использование (п. 1 ст. 967 ГК Республики Казахстан).
Подводя итог, можно утверждать, что квалифицирующими признаками договора авторского заказа являются: 1) особенность субъекта стороны договора (исполнителя), которым является автор; 2) правовая цель – создание произведения и передача имущественных прав на произведение. Такой признак, как объект договора (произведение), не имеет самостоятельного значения и не может быть положен в основу выделения договора авторского заказа.
Выясним теперь состав существенных условий договора авторского заказа.
Н. М. Лапин к существенным условиям договора авторского заказа относит: 1) предмет; 2) срок создания произведения; 3) для возмездных договоров – порядок выплаты вознаграждения. При этом условие о распределении прав в отношении созданного произведения он относит к факультативному (необязательному) условию59.
Е. Моргунова к существенным условиям договора авторского заказа, не содержащего условия об отчуждении исключительного права или о предоставлении права использования создаваемого произведения, относит предмет и срок, в течение которого произведение должно быть создано и передано заказчику. Цена, считает она, в соответствии с положениями п. 3 ст. 424 ГК РФ не является существенным условием.
В договоре авторского заказа, содержащем условие об отчуждении исключительного права (предоставлении права использования произведения), расширяется предмет договора посредством включения в него положения об отчуждении исключительного права (предоставлении права использования). В возмездном договоре